Защитник — лицо, осуществляющее в установленном настоящим Кодексом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.
В качестве защитников допускаются адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката.
Защитник участвует в уголовном деле:
1) с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого;
2) с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица;
3) с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления или применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу;
4) с момента вручения уведомления о подозрении в совершении преступления;
5) с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;
6) с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления. Адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера.
В случае, если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении. Одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого. Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого. Приглашение, назначение и замена защитника, оплата его труда. Защитник приглашается подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого.
Участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если:
1) подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника;
2) подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;
3) подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;
4) судебное разбирательство о тяжких и особо тяжких преступлениях проводится в отсутствие подсудимого, который находится за пределами территории Российской Федерации и (или) уклоняется от явки в суд, если это лицо не было привлечено к ответственности на территории иностранного государства по данному уголовному делу;
5) подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу;
6) лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;
7) уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей; 
обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке.
В случаях, когда подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника и защитник не приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, то дознаватель, следователь или суд обеспечивает участие защитника в уголовном судопроизводстве.
Подозреваемый, обвиняемый вправе в любой момент производства по уголовному делу отказаться от помощи защитника. Такой отказ допускается только по инициативе подозреваемого или обвиняемого. Отказ от защитника заявляется в письменном виде. Если отказ от защитника заявляется во время производства следственного действия, то об этом делается отметка в протоколе данного следственного действия. Отказ от защитника не обязателен для дознавателя, следователя и суда. Отказ от защитника не лишает подозреваемого, обвиняемого права в дальнейшем ходатайствовать о допуске защитника к участию в производстве по уголовному делу. Допуск защитника не влечет за собой повторения процессуальных действий, которые к этому моменту уже были произведены.
Полномочия защитника
С момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе:
1) иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания (наедине и конфиденциально без ограничения их числа и продолжительности);
2) собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи (путем получения предметов, документов и иных сведений; опроса лиц с их согласия; истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии).
3) привлекать специалистов обладающих специальными знаниями;
4) присутствовать при предъявлении обвинения;
5) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника;
6) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому;
7) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств; заявлять ходатайства и отводы;
9) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;
10) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом;
11) использовать иные не запрещенные Уголовным кодексом средства и способы защиты.
Защитник, участвующий в производстве следственного действия, в рамках оказания юридической помощи своему подзащитному вправе давать ему в присутствии следователя краткие консультации, задавать с разрешения следователя вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе данного следственного действия. Следователь может отвести вопросы защитника, но обязан занести отведенные вопросы в протокол.
Защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден. За разглашение данных предварительного расследования защитник несет ответственность в соответствии с УК РФ.
Для получения консультации напишите в WhatsApp или в Telegram, кнопки в шапке сайта.
УСЛУГИ
Гриф секретности в уголовном деле: как это влияет на ведение процесса и обвиняемых
Является ли отсутствие вручения копий процессуальных документов подозреваемому и защитнику нарушением УПК при наличии грифа "секретно"?
Ответы юристов (1)
Согласно Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации, следствие ведется с соблюдением принципа открытости и публичности. Подозреваемый и защитник имеют право на ознакомление с процессуальными документами, касающимися предъявленного им обвинения. Однако, если данный материал имеет гриф "секретно", это может повлиять на доступность и ознакомление с материалами дела. В таком случае доступ к материалам может ограничиваться только в том случае, если такие ограничения предусмотрены законодательством о государственной тайне. Поэтому, если следствием копии процессуальных документов подозреваемому и защитнику не вручаются в связи с грифом "секретно", это может быть обоснованным ограничением доступа к материалам дела.
Для решения данного вопроса необходимо проделать следующие шаги:
Ответ на данный вопрос будет зависеть от обстоятельств конкретного дела. В целом, если наличие грифа секретности является обоснованным и соответствует требованиям закона, то отказ от выдачи копий процессуальных документов можно считать правомерным. Однако, если подозреваемый и его защитник имеют достаточные основания для получения копий этих документов, то их отказ от выдачи может быть признан нарушением УПК. В таком случае, необходимо обращаться к суду с заявлением о защите своих прав в соответствии с законодательством.
Статьи УПК РФ, применимые в данном случае:
Статья 86 "Ограничительные меры"
Статья 87 "Особенности применения ограничительных мер в отношении определенных категорий лиц"
Статья 88 "Основания и порядок выбора ограничителных мер"
Статья 89 "Требования к применению ограничительных мер"
Статья 90 "Порядок применения ограничительных мер"
Статья 230 "Право на ознакомление с материалами дела"
Статья 231 "Защита конфиденциальности".
Статья 232 "Ограничение права на ознакомление с материалами дела"
Статья 233 "Изготовление копий материалов дела"
Статья 234 "Отказ в ознакомлении с материалами дела"
Статья 235 "Процессуальные действия и особенности рассмотрения дел с участием государственной тайны".
Прокурор разъясняет — Прокуратура Новгородской области
Согласно статье 49 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации защитником является лицо, осуществляющее в установленном УПК РФ порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу. В качестве защитников участвуют адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката.
В зависимости от обстоятельств защитник участвует в уголовном деле:
— с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица;
— с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, в случаях предусмотренных статьями 91 и 92 УПК РФ; применения к нему в соответствии со статьей 100 УПК РФ меры пресечения в виде заключения под стражу;
— с момента вручения уведомления о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном статьей 223.1 УПК РФ;
— с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;
— с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления;
— с момента начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном статьей 144 УПК РФ;
— с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого.
Адвокат вступает в уголовное дело в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера. С этого момента на адвоката распространяются правила, установленные частью третьей статьи 53 УПК РФ.
В случае необходимости получения согласия подозреваемого, обвиняемого на участие адвоката в уголовном деле перед вступлением в уголовное дело адвокату предоставляется свидание с подозреваемым, обвиняемым по предъявлении удостоверения адвоката и ордера.
В случае, если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении, принимать меры по недопущению ознакомления с ними иных лиц, а также соблюдать требования законодательства Российской Федерации о государственной тайне при подготовке и передаче процессуальных документов, заявлений и иных документов, содержащих такие сведения.
Одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого.
Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого.
Кроме этого, следует учитывать положения Федерального закона от 17.04.2017 73-ФЗ, которым внесены дополнения в УПК РФ.
Так, части третья и четвертая статьи 50 УПК РФ дополнены положениями, обязывающими органы предварительного расследования и суд учитывать принятый адвокатской палатой порядок участия адвоката в уголовных делах в качестве защитника по назначению.
В статье 56 УПК РФ исключена возможность привлечения в качестве свидетелей по делу лиц, в том числе адвокатов, которые обладают свидетельским иммунитетом и не подлежат допросу в соответствии с частью третьей этой статьи.
Дополнения в статье 58 УПК РФ препятствуют стороне защиты отказать в удовлетворении ходатайства о привлечении к участию в производстве по уголовному делу специалиста для разъяснения вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию.
Расширен перечень недопустимых доказательств, закрепленный в части второй статьи 75 УПК РФ, путем дополнения его указанием на доказательства, которые получены в ходе оперативно-разыскных мероприятий или следственных действий путем изъятия из производства адвоката по делам его доверителей. Это позволит повысить конституционные гарантии прав граждан на защиту от обвинения и на квалифицированную юридическую помощь, а также процессуальные гарантии независимости адвоката.
В целях обеспечения гарантий равноправия сторон обвинения и защиты в доказывании статья 159 УПК РФ дополнена нормами, согласно которым участникам уголовного судопроизводства не может быть отказано в удовлетворении ходатайства не только о производстве следственных действий, но и о приобщении к материалам уголовного дела доказательств, если обстоятельства, об установлении которых ходатайствуют указанные лица, имеют значение для данного уголовного дела и подтверждаются этими доказательствами. Названная статья дополнена положением об обязанности органов предварительного расследования гарантировать защитнику участие в следственных действиях, производимых по его ходатайству, ходатайству подозреваемого или обвиняемого.
Особенности производства обыска, осмотра и выемки в отношении адвоката теперь закреплены в отдельной, статье 450.1 УПК РФ.
Проблемы нарушения адвокатской тайны при расследовании дел, содержащих материалы с грифом секретности
Уголовные дела, содержащие сведения, составляющие государственную тайну, представляют собой одну из специфических категорий дел, требующих особого подхода стороны защиты.
До недавних времен существовали сложности со вступлением адвоката в качестве защитника по данным делам. Норма ст. 21 Федерального закона от 21 июля 1993 г. 5485-1 «О государственной тайне» являлась правовым основанием для отстранения от участия в уголовном деле адвоката, не имеющего допуска к гостайне. Постановлением Конституционного Суда РФ от 27 марта 1996 г. 8-П указанная норма признана неконституционной в части отказа обвиняемому (подозреваемому) «в приглашении выбранного им адвоката по мотивам отсутствия у последнего допуска к государственной тайне, а также предположение обвиняемому выбрать защитника из определенного круга адвокатов, имеющих такой допуск» 1 .
После этого Закон о государственной тайне был дополнен ст. 21.1, закрепившей право граждан в уголовных делах, связанных со сведениями, составляющими гостайну, выбрать для их защиты любого адвоката, без проведения в отношении него проверочных мероприятий.
Несомненно, законодателем предприняты попытки формирования позитивного отношения к «параллельному адвокатскому расследованию», но на сегодняшний день накопился значительный круг проблем, связанных с реализацией конституционных прав на получение доверителем квалифицированной юридической помощи в полном объеме по уголовным делам, содержащим сведения, составляющие гостайну.
В настоящее время наше адвокатское бюро осуществляет защиту
девяти доверителей по уголовным делам, содержащим сведения, составляющие государственную тайну (ст. 272, 275, 275.1, 283 и 283.1 УК РФ), одно из которых — по признакам состава преступления, предусмотренного ст. 275 УК, в отношении гражданки США К.
Практика работы бюро по делам указанной категории позволила выявить ряд проблем законодательного и практического характера и сформулировать пути их решения.
Одной из основных проблем, на наш взгляд, является нарушение адвокатской тайны, защищенной Конституцией РФ и Законом об адвокатуре. Так, в ч. 2 ст. 217 УПК РФ закреплена необходимость хранения копий документов и выписок из уголовного дела, в котором содержатся сведения, составляющие государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, при уголовном деле. При этом в уголовно-процессуальном законодательстве отсутствует запрет на ознакомление следователя с указанными выписками, выполненными обвиняемым и его защитником.
На практике это выглядит следующим образом: стороне защиты предоставляется прошитая и пронумерованная тетрадь с соответствующим грифом секретности. Необходимые записи в ходе проведения следственных действий и ознакомления с материалами дела защита вносит непосредственно в эту тетрадь. Далее в большинстве случаев следователь осматривает записи и комментирует их на предмет выстраиваемой линии защиты.
Представляется, что указанное обстоятельство является явным нарушением адвокатской тайны и требует доработки уголовно-процессуального законодательства.
На наш взгляд, целесообразно закрепить в УПК условия хранения тетради с записями, исключающие возможность ознакомления с ней следователя, в опечатанном в присутствии адвоката конверте с проставлением его подписей.
Уголовно-процессуальное законодательство содержит гарантии обеспечения прав защитника на сбор и представление доказательств: возможность в рамках предварительного слушания ходатайствовать о вызове в суд дополнительных свидетелей (ч. 8 ст. 234 УПК), проведении экспертизы (ст. 283 УПК), возобновлении и дополнении судебного следствия (ст. 291 УПК), а также в ст. 244 Кодекса предусматривает равные с гособвинителем права в прениях сторон, по окончании которых защитник имеет право представлять суду свое письменное видение по вопросам, содержащимся в п. 1-6 ч. 1 ст. 299 УПК.
Вместе с тем указанные нормы процессуального кодекса, закрепляющие право защитника на проведение самостоятельного расследования, перестают «работать» при злоупотреблении следователем секретным делопроизводством, когда он на свое усмотрение может «засекретить» любой документ, в том числе не содержащий сведения, составляющие гостайну, а также разместить секретный документ в томах уголовного дела, где отсутствуют подобные документы, для присвоения грифа секретности всему тому.
В связи с конфиденциальностью коммуникаций существует и сложность привлечения специалистов и экспертов для изучения материалов дела. Любое обсуждение содержания дела с указанными лицами может обернуться уголовным преследованием адвоката за разглашения государственной тайны.
В делах указанной категории невозможной представляется и реализация адвокатом предусмотренного п. 2 ч. 3 ст. 86 УПК права на проведение опроса лиц, которые предположительно владеют информацией, необходимой для оказания юридической помощи доверителю.
В заключение добавим, что рассмотренные проблемы свидетельствуют о явном несоответствии прав сторон защиты и обвинения принципу равенства. Для реализации данного принципа по уголовным делам, содержащим сведения, составляющие государственную тайну, уголовно-процессуальное законодательство, на наш взгляд, требует существенной доработки.
Во-первых, представляется необходимым ограничить право следователя на доступ к записям стороны защиты, а также определить условия хранения таких записей при уголовном деле.
Во-вторых, считаем целесообразным наделить защитника, участвующего в защите по уголовному делу, имеющему гриф секретности, правом сбора доказательств, содержащих сведения, составляющих гостайну.
1 Постановление «По делу о проверке конституционности статей 1 и 21 Закона Российской Федерации от 21 июля 1993 года О государственной тайне в связи с жалобами граждан В.М. Гурджиянца, В.Н. Синцова, В.Н. Бугрова и А.К. Никитина».